股權(quán)設(shè)計(jì)要點(diǎn)！成都市企業(yè)做股權(quán)設(shè)計(jì)時(shí)應(yīng)該避免哪些股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)？

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1、持股比例過(guò)于均衡。

平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)是指公司的大股東之間的股權(quán)比例相當(dāng)接近，沒(méi)有其他小股東或者其他小股東的股權(quán)比例極低的情況。持股比例過(guò)于均衡容易形成股東僵局，無(wú)法形成有效的股東會(huì)決議，也容易激化股東矛盾，造成公司控制權(quán)與利益索取權(quán)的失衡。

例如真功夫。雖然現(xiàn)在它的生意還不錯(cuò)，但還沒(méi)IPO。最主要的原因就是股權(quán)問(wèn)題引發(fā)內(nèi)部紛爭(zhēng)。它的原始股權(quán)架構(gòu)為潘宇海50%、蔡達(dá)標(biāo)夫婦50%。前期潘宇海作為真功夫的創(chuàng)始人，后來(lái)隨著事業(yè)做大，潘宇海解決了中式快餐沒(méi)辦法標(biāo)準(zhǔn)化的難題，使得真功夫得以開(kāi)始迅速擴(kuò)張。但到了后期，負(fù)責(zé)門店擴(kuò)張的蔡達(dá)標(biāo)作用更大，雙方因此產(chǎn)生了很多紛爭(zhēng)。蔡達(dá)標(biāo)就把潘玉海趕出核心層。心有不甘的潘玉海搬出舊賬，控訴蔡達(dá)標(biāo)侵占，把姐夫送了進(jìn)去，蔡達(dá)標(biāo)因此被判了14年的有期徒刑。這影響了他們的資本運(yùn)作計(jì)劃。

海底撈（06862.HK）初始股權(quán)也十分均衡，但其后來(lái)解決得非常好。1994年，張勇沒(méi)出錢，其他3個(gè)人湊了8000元錢，4個(gè)人各占25%的股份。隨著企業(yè)的發(fā)展，沒(méi)出一分錢的張勇認(rèn)為另外3個(gè)股東跟不上企業(yè)的發(fā)展，毫不留情面地先后讓他們離開(kāi)企業(yè)，只做股東。張勇最早先讓自己的太太離開(kāi)企業(yè)，2004年讓施永宏的太太也離開(kāi)企業(yè)。2007年，在海底撈步入快速發(fā)展的時(shí)候，張勇讓無(wú)論從股權(quán)投入還是時(shí)間和精力的付出上都平分秋色、20多年的朋友施永宏也離開(kāi)企業(yè)。張勇在讓施永宏下崗的同時(shí)，還以原始出資額的價(jià)格，從施永宏夫婦的手中購(gòu)買了18%的股權(quán)，張勇夫婦成了海底撈68%(超過(guò)三分之二)的絕對(duì)控股股東。施永宏對(duì)此匪夷所思的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的回答是：“不同意能怎么辦，一直是他(張勇)說(shuō)了算……后來(lái)我想通了，股份雖然少了，賺錢卻多了，同時(shí)也清閑了。還有他是大股東，對(duì)公司就會(huì)更操心，公司會(huì)發(fā)展得更好。”海底撈以匪夷所思的方式解決了股權(quán)結(jié)構(gòu)不理想的問(wèn)題。這一方面得益于海底撈從一開(kāi)始就是張勇為主、施永宏為輔，形成了張勇是核心股東的事實(shí)，另一方面也得益于施永宏的智慧。

2、股權(quán)過(guò)于集中。

很多民營(yíng)企業(yè)自始至終由家族內(nèi)部控制所有股權(quán)，既沒(méi)有員工股權(quán)激勵(lì)，也沒(méi)有引入外部投資機(jī)構(gòu)。在一股獨(dú)大、一股獨(dú)霸的情況下，容易給監(jiān)管機(jī)構(gòu)的感覺(jué)公司治理結(jié)構(gòu)不健全，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和股東會(huì)形同虛設(shè)，建議至少少量進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)與引入外部投資機(jī)構(gòu)（相應(yīng)可以給予一定董事席位），以免給上市帶來(lái)不必要的負(fù)面影響。

3、股權(quán)過(guò)于分散。

很多企業(yè)由于創(chuàng)始人資金實(shí)力有限，為了加快公司發(fā)展只能不斷引入外部投資，造成創(chuàng)始人股權(quán)不斷稀釋。一般來(lái)說(shuō)實(shí)際控制人持股不低于40%方不構(gòu)成上市障礙，在股權(quán)比較分散的情況下一般至少不低于30%。

4、夫妻、親屬合營(yíng)。

實(shí)踐中，該種情況多存在于民營(yíng)企業(yè)。夫妻公司股東結(jié)構(gòu)的優(yōu)點(diǎn)是意見(jiàn)比較容易統(tǒng)一，不宜出現(xiàn)公司管理僵局。但是夫妻公司股東結(jié)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)不規(guī)范，公私不分，財(cái)產(chǎn)混同，存在法人人格被否定的法律風(fēng)險(xiǎn)。另外，一旦夫妻感情出現(xiàn)危機(jī)，隨之帶來(lái)的是股權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)、公司控制權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)?？梢酝ㄟ^(guò)章程約定非參與方的親屬經(jīng)營(yíng)權(quán)與收益權(quán)可以分離（包括繼承權(quán)也要提前約定好）。

5、家族企業(yè)存在掛名股東。

有的家族企業(yè)喜歡讓家族成員在工商局注冊(cè)成股東，但這些注冊(cè)的股東沒(méi)有實(shí)際出資，真正的股東以及管理者卻沒(méi)有任何工商注冊(cè)的痕跡。出現(xiàn)顯明股東和隱名股東，一旦出現(xiàn)家庭矛盾，或發(fā)生道德危機(jī)，顯明股東將股權(quán)處分，或者違背隱名股東意愿表決公司事務(wù)，均會(huì)產(chǎn)生法律糾紛。

6、外資、國(guó)企及特殊行業(yè)股東有特殊規(guī)定，違法代持。

有些行業(yè)，國(guó)家對(duì)股東資格是要進(jìn)行審查審批的，比如金融類企業(yè)(證券公司、典當(dāng)行、銀行等)，另外外資企業(yè)、國(guó)有股的股權(quán)問(wèn)題發(fā)生變化也都要進(jìn)行審批，有些股東為了繞開(kāi)這些規(guī)定，就找人代持，自己當(dāng)隱名股東，這樣的持股情況也存在被法律認(rèn)定為無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。

7、干股、送股、股權(quán)激勵(lì)引糾紛。

部分?jǐn)M上市公司在設(shè)立時(shí)采取干股、送股或者股權(quán)激勵(lì)的方式留住人才，但設(shè)置并不規(guī)范，干股是不是有效，送股還是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，什么時(shí)候是股東這些問(wèn)題都容易產(chǎn)生分歧。

舉例：邏輯思維。羅輯思維”的股權(quán)架構(gòu)是申音82.35%，羅振宇17.65%。公司貢獻(xiàn)大的和依賴度高的是羅振宇，但公司沒(méi)有給羅振宇適合的股權(quán)激勵(lì)，最終股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致他們倆分手。

8、代持入股擬上市公司。

部分?jǐn)M上市公司在國(guó)企改制、非上市公司向職工募股，基于法律上對(duì)股東人數(shù)的限制，往往對(duì)入了股的職工卻沒(méi)有進(jìn)行工商登記，由委托代持、職工持股會(huì)、股權(quán)信托等方式找人代持股東，一旦代持的股東失去控制，職工股東的權(quán)益就容易受到侵害。

同樣，國(guó)內(nèi)的民營(yíng)企業(yè)股權(quán)代持非常普遍，但上市有股權(quán)清晰和實(shí)際控制人穩(wěn)定的要求，即股權(quán)代持必須還原且保持實(shí)際控制人24個(gè)月（創(chuàng)業(yè)板與科創(chuàng)板）或36個(gè)月（主板與中小板備注-2021年深圳主板與中小板合并）穩(wěn)定，而監(jiān)管機(jī)構(gòu)一般不認(rèn)可股權(quán)代持還原作為實(shí)際控制人沒(méi)有變化的理由。在這種情況下，建議上市主體自始至終不要使用股權(quán)代持（否則即使還原也將成為審核重點(diǎn)，非常麻煩），而已經(jīng)實(shí)施股權(quán)代持的企業(yè)建議至少提前24個(gè)月或36個(gè)月還原并完善證據(jù)以應(yīng)對(duì)監(jiān)管審核。

9、集團(tuán)公司整體上市。

近年來(lái)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)鼓勵(lì)整體上市，但很多公司以集團(tuán)方式多板塊進(jìn)行運(yùn)營(yíng)，最終僅選擇業(yè)務(wù)發(fā)展良好的業(yè)務(wù)板塊籌劃上市。在這種情況下，擬上市主體與集團(tuán)及其他業(yè)務(wù)板塊之間人員、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、機(jī)構(gòu)等的獨(dú)立性往往成為重點(diǎn)，很多企業(yè)因?yàn)楠?dú)立性欠缺成為上市障礙。另外，將來(lái)最終股東減持需要交“兩道稅”（25%企業(yè)所得稅和20%個(gè)人所得稅），這也是以集團(tuán)部分業(yè)務(wù)上市將要面臨的問(wèn)題。

10、持股平臺(tái)。

很多公司為了減少股東變動(dòng)的麻煩和保持股權(quán)的可控性，在給員工做股權(quán)激勵(lì)的時(shí)候會(huì)通過(guò)設(shè)立持股平臺(tái)形式進(jìn)行。如果持股平臺(tái)是有限公司，減持也會(huì)面臨“兩道稅”問(wèn)題，如上述9。如果持股平臺(tái)是合伙企業(yè)，雖然避免了“兩道稅”問(wèn)題，但也會(huì)面臨鎖定期比較長(zhǎng)（實(shí)踐中一般都是實(shí)際控制人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人從而鎖定三年）和激勵(lì)效果比較差（員工間接持股認(rèn)可度較低）的問(wèn)題。一般情況下，建議企業(yè)給予核心高管的股權(quán)激勵(lì)通過(guò)直接持股進(jìn)行，給予中低層員工的股權(quán)激勵(lì)通過(guò)合伙企業(yè)進(jìn)行，并考慮可否由實(shí)際控制人之外的其他人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人。

11、出資來(lái)源。

很多企業(yè)因?yàn)樗幮袠I(yè)和業(yè)務(wù)規(guī)模原因初始投資比較大，也有的企業(yè)因?yàn)樵髽I(yè)不規(guī)范，啟動(dòng)上市后重新大額出資設(shè)立了新公司。在這種情況下，出資來(lái)源問(wèn)題將成為關(guān)注的重點(diǎn)，下表是常規(guī)的核查要求建議提前籌劃和準(zhǔn)備：

其中，如果出資來(lái)源于其他公司利潤(rùn)的話需要提供納稅報(bào)表，如果納稅報(bào)表虧損或微利的話將很難獲得監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可。另外，實(shí)踐中如果以專利、非專利技術(shù)出資也會(huì)被重點(diǎn)關(guān)注，因?yàn)槠渲泻芏嘁词窃温殕挝坏膶＠?、非專利技術(shù)（職務(wù)發(fā)明，存在糾紛風(fēng)險(xiǎn)），要么是擬上市主體的專利、非專利技術(shù)（公司的資產(chǎn)，不能用于對(duì)公司出資）。

12、外部投資。

絕大部分?jǐn)M上市企業(yè)都會(huì)引入外部投資，補(bǔ)充資金并完善公司治理有利于上市，但也需要注意以下幾個(gè)問(wèn)題：

（1）特別注意各類對(duì)賭條款，一方面不影響控制權(quán)穩(wěn)定性且非與擬上市主體的對(duì)賭上市申報(bào)時(shí)才可以保留；另一方面要注意對(duì)賭業(yè)績(jī)的可實(shí)現(xiàn)性以及投資機(jī)構(gòu)要求的特別權(quán)利對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)的影響。

（2）引入外部投資前后注意與原主要客戶或供應(yīng)商（特別是投資機(jī)構(gòu)有關(guān)聯(lián)的客戶或供應(yīng)商）商業(yè)條款沒(méi)有重大變化，或者新增的重大客戶或供應(yīng)商與其他一般客戶或供應(yīng)商的商業(yè)條款沒(méi)有重大差異。

（3）如果外部投資機(jī)構(gòu)承諾給企業(yè)一定額外的資源支持，建議明確到投資協(xié)議里面，否則慎重考慮。

13、合作伙伴客戶、供應(yīng)商等

合作伙伴入股擬上市企業(yè)在實(shí)踐中較為常見(jiàn)，可以操作但要注意以下幾個(gè)問(wèn)題：

（1）單一客戶或供應(yīng)商盡量不要超過(guò)5%，否則視同關(guān)聯(lián)交易披露；

（2）客戶或供應(yīng)商入股價(jià)格與同期投資機(jī)構(gòu)入股價(jià)格存在較大差異的視同股權(quán)激勵(lì)作股份支付處理；

（3）入股前后雙方合作條款不要發(fā)生重大變化（含價(jià)格、交貨、付款期限等）。

14、公私合營(yíng)

實(shí)踐中，很多公司存在擬上市主體自然人股東或董監(jiān)高入股擬上市主體子公司的行為（即擬上市主體與其自然人股東或董監(jiān)高合營(yíng)）。2019年4月之前，監(jiān)管機(jī)構(gòu)明令禁止這種行為（因?yàn)榭赡茉趦?nèi)部關(guān)聯(lián)交易過(guò)程中產(chǎn)生利益傾斜從而影響上市主體歸屬于母公司的利潤(rùn)從而影響股民的利益）。2019年4月之后，監(jiān)管機(jī)構(gòu)雖然開(kāi)了口子，但要求在確有必要且中介機(jī)構(gòu)充分核后方可保留。因而建議類似合營(yíng)盡量清理，否則必要性一般很難解釋，會(huì)給上市帶來(lái)不必要的麻煩。

15、特殊股東。

工會(huì)、職工持股會(huì)不能成為擬上市主體的控股股東或?qū)嶋H控制人。三類股東（契約型基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃和信托計(jì)劃）通過(guò)新三板進(jìn)入的可以在核查清楚后保留，非通過(guò)新三板進(jìn)入的不行。在職公務(wù)員、黨員領(lǐng)導(dǎo)干部、基金會(huì)、民辦非企業(yè)等不得成為股東。

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